PR!ME BROKER

Отличие поручительства от независимой гарантии

В статье проводится анализ основных отличий и сходств поручительства и независимой гарантии. А также рассказывается почему поручительство не используют для обеспечения контрактов по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Получить банковскую гарантию

Что такое независимая гарантия?

Понятие независимой гарантии было закреплено в Гражданском кодексе Российской Федерации 01.05.2015.
В соответствии со ст. 329 ГК РФ независимая гарантия является одним из способов обеспечения исполнения обязательства.
Правовое регулирование независимо гарантии закреплено в параграфе 6 главы 23 Гражданского кодекса РФ в статьях 368-369.

Согласно статье 368. ГК РФ «Понятие и форма независимой гарантии» под независимой гарантией понимается:

«1. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.»

Где используется независимая гарантия?

Чаще всего независимая гарантия используется в рамках государственных закупок по 44-ФЗ и 223-ФЗ. Т.е. независимая гарантия представляется как обеспечение того, что исполнитель по государственному контракту выполнит все взятые на себя обязательства надлежащим образом и в установленные сроки.

Так, например, если компания хочет поучаствовать в государственной закупке, то в качестве обеспечения на участие в закупке она может представить независимую гарантию.

После победы в закупке компания должна до подписания контракта представить гарантию на исполнение контракта. И в рамках обеспечения гарантийного периода также можно представить соответствующую гарантию.

Что такое поручительство?

Понятие поручительства закреплено в Гражданском кодексе Российской Федерации.
В соответствии со ст. 329 ГК РФ поручительство является одним из способов обеспечения исполнения обязательства.
Правовое регулирование независимо гарантии закреплено в параграфе 5 главы 23 Гражданского кодекса РФ в статьях 361-367.

Согласно статье 361. ГК РФ «Основания возникновения поручительства» под поручительством понимается:

«1. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.»

Чем отличается независимая гарантия от поручительства?

1. Поручительство нельзя использовать в рамках 44-ФЗ и 223-ФЗ, т.к. данные законы разрешают вносить обеспечение либо денежными средствами, либо независимой гарантией.

2. Для выпуска независимой гарантии достаточно чтобы участник государственной закупки (принципал) обратился к банку (гаранту) и попросил выпустить гарантию. Участие государственного заказчика (бенефициара) при выпуске независимой гарантии не требуется.

А вот в случае с поручительством для заключения договора поручительства требуется участие трех сторон – государственного заказчика, банка и участника закупки.

3. Договор поручительства прекращает свое действие сразу после исполнение взятых на себя одной из сторон обязательств, а независимая гарантия продолжает действовать и после выполнения обязательств. 

Пример — по 44-ФЗ независимая гарантия на обеспечение исполнения контракта должна действовать еще минимум 1 месяц после исполнения контракта

4. Независимые гарантии для участников государственных закупок имеют право выдавать банки, соответствующие определенным требованиям, утвержденным Правительством РФ и включенным в перечень Минфина РФ, а поручителем может выступать любой банк, государственных требований к банкам-поручителям нет.

5. Процесс одобрения и получения банковской гарантии немного сложнее, чем заключение договора поручительства.

6. Независимая гарантия является самостоятельным документом. Поручительство же является дополнительным документом к основному договору, в случае, неисполнение которого и потребуется обращаться к договору поручительства. В случае неисполнения обязательств поручитель несет полную ответственность наравне с основным должником.

7. При получении независимой гарантии по 44-ФЗ не требуется согласие государственного заказчика, в каком банке получать гарантию. Достаточно просто обратиться в любой банк из перечня Минфина РФ.  А случае с поручительством согласование банка поручителя обязательно.

8. Независимая гарантия по 44-ФЗ и 223-ФЗ является безусловной, что означает, что государственный заказчик обращается в банк и «вскрывает» независимую гарантию. При этом он не должен доказывать банку, что исполнитель отказался от заключения контракта или ненадлежащим образом его исполнил. А вот в случае с договором поручительства заказчик должен обратиться в суд, «просудить» договор и только после этого он может начинать процесс взыскания с должника и банка.

9. Взыскание по независимой гарантии происходит без акцепта со стороны проштрафившегося исполнителя государственного контракта и банк после выплаты денежной компенсации государственному заказчику имеет право (если это предусмотрено договором о выпуске гарантии) взыскать эти денежные средства с исполнителя. Подробнее об этом вы можете прочитать в статье по ссылке.

Оставьте заявку для получения банковской гарантии

Вы получите не только грамотную консультацию специалиста, но и лучшую цену банковской гарантии. Без комиссии и скрытых переплат